知识产权使用权出资相关法律问题研究
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【摘要】知识产权使用权由于其自身的特殊性，是否可为股东出资入股，在现行法律上和法理上是否可行，在程序和制度设计上应当如何实施，这些问题都是本文探索和研究的方向。本文主要对我国知识产权使用权的特殊性和表现进行深入分析，研究知识产权使用权资本化的模式，重点分析了知识产权使用权出资的必要性与不确定性，最后进一步探讨了如何从立法层面和公司自治层面加强对知识产权使用权出资的规范，以保证公司资本维持，同时在出资程序上提出了修正与完善的建议。
【关键词】知识产权 使用权 公司资本制度
一、知识产权使用权相关基础理论分析
（一）知识产权与知识产权使用权
知识产权是无形财产权，是权利人基于创造性的智力成果和工商业标记所依法产生的权利。知识产权具有物权的一些特性，包含了所有权中占有、使用、让与等一系列权利的组合，也同时具有其特有的法律属性。知识产权基于创造性的智力劳动成果的产生而产生，创造性本身就是知识产权产品区别于普通的现有产品的最大独特之处。同时知识产权只有权利人才能享有，他人不经权利人许可不得行使其权利。在知识产权中，权利人不光对其拥有财产上的权利，也拥有例如著作权上的署名权等人身权利。知识产权只在所确认和保护的地域和时间内有效。
使用权是所有权组成部分中的一个权能，所有权具有占有、使用、处分、收益四项权能。知识产权使用权由于知识产权的特殊性而具有区别于一般使用权的独立性。在形式上，知识产权使用权一般表现为将自己的知识产权许可他人使用。法律上的表现形式为使用许可。知识产权的使用权在知识产权法律上表现为著作权的使用权、专利权的使用权以及商标权的使用权。
（二）知识产权使用权的独立性特征
知识产权使用权不同于一般所有权的使用这一权能，具有一定独立性。这是因为知识产权是一种无形财产权，知识产权的价值与使用价值体现于知识产权这一智力成果所带来的创造性的技术上的变革与发展。知识产权是一个基于自然权利产生的法定的权利。以专利权为例，一项技术在申请成为权利之前只是一个知识产品，并不具有专有性，只有赋予发明人专利权后，技术才能上升为权利，才能由发明人真正控制此项权利，并将其作为商品进行流转，从而具备价值要素。而知识产权真正价值的体现就在于对于该项权利的使用，之所以法律赋予权利人知识产权就是为了让权利人共享其独有的智力成果，而对智力成果的共享必须通过对知识产权的使用实现。
知识产权使用权的实现通过使用许可获得。当知识产权专有人通过转让协议将使用权赋予其他主体后，该项权利就与原本的知识产权专有人产生了一定的分割，而改由使用权人通过对使用权的行使进行再生产。知识产权使用权其实是知识产权的衍生权利，与知识产权具有主从关系，因此也具有知识产权的一般特征，所以对知识产权使用权也会规定保护期限。但这并不影响知识产权使用权的独立行使，因为本来使用许可协议的一项重要内容就是许可期限，无论是何种程度的许可都受到时间期限的制约。
（三）知识产权使用权出资的意义
正如上文所述，知识产权使用权具有一定的独立性，知识产权使用权出资作为知识产权出资制度中的一种形式，也是一种创新设计，有其特有的积极意义。
对于知识产权使用权的出资人而言，出资人通过许可使用出资，使得其知识产权能够在公司运行中被重复利用，多次带来经济效益，不断实现知识产权的使用价值。对于公司而言，公司在利用知识产权进行生产过程中其实仅涉及很小部分，如果花费大量对价获取知识产权专有权，刨去最有生产价值的使用权以外，还有许多需求范围之外的权利未得利用，这不符合成本效益，也不符合企业的剩余价值追求目标。
二、知识产权使用权出资的合法性和可行性分析
（一）知识产权使用权出资的合法性分析
1.我国法律相关规定。关于知识产权出资，我国法律法规的规定主要有《公司法》第27条、《公司登记管理条例》第14条以及《关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定》第6条等。《公司法》第27条以明文形式规定了知识产权出资入股的合法性，但是并没有将规定细化到具体是以知识产权专有权出资还是知识产权使用权出资。《关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定》中则是明确了知识产权出资入股范围、形式可以约定，也就是说可以约定为知识产权专用权出资或知识产权使用权出资。这可以作为行政法层面上知识产权使用权出资的合法性依据。同时，民法中法无明文规定即合法，既然对知识产权使用权出资没有禁止性规定，那么也可以将其理解为合法。
2.知识产权使用权出资合法性的法理分析。知识产权的使用权是知识产权权利人自己使用或者许可他人使用知识产权的权利。无论是知识产权专有权还是知识产权使用权，知识产权发挥作用最关键的核心就在于权利的“使用”。公司运作生产过程中，知识产权只有经过使用才能发挥经营和增值功能。知识产权专有权出资或知识产权使用权出资归根结底都是希望达到知识产权投入使用的状态，来为公司不断创造价值和利益，而不仅仅是事实上“拥有”知识产权，或者仅仅为了享有某一知识产权的处分权。因此可以说使用权是知识产权的核心权利。
知识产权专有权区别于一般的有形财产所有权，虽然也有占有、使用、处分、收益这些组成部分，但是作为一种无形财产权，知识产权非专有人在依据法律规定并且得到专有权人授权情况下行使权利是可以相对独立于专有权人的支配存在的。举例来说，甲借用乙的手机，在此过程中甲对乙手机的使用权不能脱离于该手机存在，且手机已在乙这所有人控制之外。而对于手机上所存在的专利权而言，该专利在生产成为手机的过程中可能仍旧作为一段程序或者设计方案存在在专利权人手中，专利权人对专利的控制并不影响使用权人对其的使用。公司法人财产要求独立于股东财产存在，知识产权使用权是符合这一要求的。我国《公司法》第3条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产享有法人财产权。这里的“享有法人财产权”并不是指公司必须对其财产享有独立的所有权，财产权包括一系列的权能，这里的财产权也应当是这一系列权能的代指，只要该权能能够让公司法人独立享有，就可以成为法人财产的一部分。
（二）知识产权使用权出资的可行性分析
1.知识产权使用权出资符合公司的经济效益目的。作为知识产权的部分权能，知识产权使用权的转让对价势必要低于知识产权专有权的转让对价。公司法人作为“经济人”、“理性人”，追求的是利益的最大化。对于生产和交易商品的公司而言，知识产权的使用权才是产生利益的核心部分，既然可以只取精华，何乐而不为？
细化到具体的知识产权，专利权和著作权对企业的意义就在于投入生产的技术使用，而不是在于其他与生产和流转无关的权利。如果以高价取得的专利权、著作权范围相当广，内容相当多，但能够被本企业真正使用的却仅仅是其中的一小部分，相信没有一个企业愿意做这样的交易。“在技术贸易中，真正由一方把自己的专利技术的所有权转让给另一方（即‘卖专利’）的情况非常少见；希望得到先进技术的人，通常也只想得到有关技术的使用权，很少有人会去‘买’别人的专利，因为买专利要比只取得使用权的花费多得多。”
而对于商标来说，其基本功能是用来区别商品或服务来源的。商标使用权出资的具体方式包括独占使用许可、排他使用许可和普通使用许可三种。而在其中，商标的独占使用许可是指商标权人在约定的时间、空间和以约定的方式将自己的商标仅仅许可给接受出资的企业，商标权人不再使用也不再许可第三人使用该商标。排他使用许可指商标权人在保留自己使用该商标的前提下，在约定的时间、空间和以约定的方式将自己的商标仅仅许可给接受出资的企业，商标权人不再许可第三人使用该商标。普通许可使用是指商标权人在保留自己使用该商标的前提下，按照约定将自己的商标许可给接受出资的企业，但是商标权人还可以另外再许可第三人使用该商标。商标所带来的品牌效应是商标权出资入股的基础，也是企业在市场上赖以生存的主要法宝之一。只要解决了商标权使用权出资的资本风险问题，这成为大量中小企业的福音。
2.知识产权使用权出資符合知识产权权利人的长远需求。对于出资人而言，知识产权专有权出资就意味着自己的智力成果彻底成为公司的法人财产，自己相应获得股权，以后除非再转让，否则不可能再拥有已出资的知识产权。这对于一个有逐利需求的主体来说无疑是巨大的付出。若以知识产权使用权出资，公司享有一定期限的使用权，股东仍保有专有权，公司经营不善或其他原因导致实施知识产权所产生效益不理想时，股东可以选择退出公司，另作他选，许可其他公司实施知识产权获得利益。对于股东来说，这也是一个长远的可持续的选择。
三、知识产权使用权出资相关法律问题探析
（一）知识产权使用权出资具有不确定性
知识产权使用权出资最大的问题在于其不确定性将引起资本风险。这一不确定性其实是由知识产权这一主权利产生继而影响到使用权这一衍生权利的。首先，公司不享有专有权，无法对知识产权处分，转让、再许可的权利也受到限制。其次，知识产权有一定的期限，如知识产权使用权期限短于公司经营期限，会影响到公司的注册资本。再次，知识产权的创新性是有时效性的，在2012年具有创新性和巨大经济价值的知识产权可能到了2015年就已贬值到了很低的价格。而公司资本三原则要求公司资本法定、资本维持、资本不变。公司法对股东抽逃出资、公司增资、公司减资都有明确具体的规定，这都体现了资本在公司运营中的重要性。如果知识产权使用权的价值不能确定，例如名牌商标的商标权因突然爆发的丑闻事件而迅速贬值，那么这一商标权人利用使用许可权出资入股的企业以及相关关联方都会遭受非常不利的影响。
同时，由于我国公司法规定，以非货币财产出资的，应办理财产权转移手续。办理财产权的转移手续，一方面完成对内（即公司和股东之间）财产的转移，另一方面对外进行公示。知识产权是无形财产，股东以使用权出资时，只需签订一纸许可使用合同，表示同意公司使用即可，对外却无法公示，公司也无法通过占有阻止他人再使用知识产权。这一观点主要是认为知识产权使用权并不是一个独立的权利，不存在财产的属性，因此不能作为股东出资的客体，来获得公司股份。
（二）完善知识产权使用权出资相关制度
1.以法律明文规定来保证知识产权使用权出资的确定性。虽然在私法领域，法无明文规定即合法。但在公司运作中，由于害怕承担法律的不确定性所带来的风险导致公司不敢接受知识产权使用权出资的情况也确实存在。正如有关学者所指出的那样，法律规定的不确定性使得获取必要法律信息的成本、契约成本、知识产权使用权的排他成本太高，从而使得公司和股东放弃了这一出资方式。我国的经济发展仍处在较为落后的阶段，公司法人的自治水平不高，也惯性更倾向于依“明法”办事。既然知识产权使用权出资在法理上和公司法基础上均具有合法性，那么何不以明文通过修改公司法或由最高人民法院作出相应司法解释的方式，明确规定知识产权使用权可以作为股东的出资方式之一，鼓励投资，也同时促进了知识产权的发展。
2.以公司自治形式保持知识产权使用权出资后的资本维持。首先是针对知识产权使用权有效期短于公司经营期的情形，其实这是个涉及到所有知识产权资本化的期限性问题，可以通过知识产权出资各方意思自治来规制。以商标权使用权出资的，应当在出资合同中约定商标权出资人有依法办理该商标续展注册的义务，以专利权使用权出资的，如果专利有效期短于公司经营期，应当由该专利出资人承诺其有后续改进技术成果的反馈义务，并就反馈后续改进技术的具体步骤以及不能反馈后续改进技术时的补救做出明确约定。对于以著作权使用权出资的，由于著作权保护期较长，虽很少出现短于公司经营期的情况但也可以通过出自双方事先约定补救措施，效仿专利权使用权出资制度降低风险。其次，针对已出资的知识产权使用权在公司存续期间的价值波动所造成资本风险，如果属于股东知识产权出资不实，应当严格执行我国《公司法》及《公司法司法解释三》有关于出资不实的规定。强调董事在对待知识产权使用权出资时的审慎义务，确保公司资本维持，确保出资人填补义务的履行。最后，在公司章程和股权投资协议中，应当将股东承担的违约责任明确表示出来，尽可能周全的将股东有可能违约的情形列明，通过兜底条款进一步防范风险，也可以约定权利保证条款、附随义务条款或者责任担保条款，充分保证股东不能利用知识产权的灵活性来影响公司资本的稳定。
3.从程序上完善知识产权使用权出资制度的规范性。评估程序的完善是知识产权使用权出资规范的关键。知识产权价值评估需要委托具有无形资产评估资格的专门评估机构完成。由于知识产权本身就是创新技术与法律相结合的体现，其技术是否具有突出的实质性特点和显著的进步以及该技术的保护范围是否界定准确都将影响到此项技术的评估价值。专业从事无形资产评估的人员必须具备相当的专业技术水平和法律知识以及丰富的实际工作经验，才能对知识产权能够转化的经济效益的价值作出准确的估量。而知识产权使用权出资评估则比知识产权评估更为复杂，不能仅仅依靠专业机构完成，而需要出资方和公司作为合同双方对使用权的期限、范围、方式等问题进行协商，在协商中确定知识产权使用权的入股价值。只有经过专家和当事人双方的双重评估认定，才能真正公平地形成知识产权使用权出资的作价。入股程序中，针对知识产权使用权出资也应当做出更精细的设计。由于知识产权使用权出资以许可使用合同形式做出，在普通许可中会存在除接受入股公司外有可能有其他该知识产权的使用人存在的情况。为了防止权利冲突等问题的发生，应当由出资方提供该知识产权使用权的瑕疵担保文件，确保该知识产权上存在的其他权利不会影响公司资本构成和发展。验资程序也应当严格规定和执行。这一程序应当在价值评估后由专家和接受出资的公司共同进行，这也是知识产权使用权出资入股的必要的前置程序。
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作者 沈歆